Debida diligencia: qué es, para qué sirve, cuáles son los tipos y cómo hacerlo

El 2023 comenzó con más cautela por parte de los inversores en comparación con los años anteriores. Con la disminución de los grandes proyectos de fusiones y adquisiciones (M&A) no solo en Brasil, sino en gran parte del mundo, se ha comprobado que el capital de inversión se centrará en empresas medianas más sanas y responsables.

Según un estudio de PWC sobre las tendencias mundiales de la industria de fusiones y adquisiciones publicado a mediados de 2023, la capacidad de generar valor siempre ha sido un principio rector para que los inversores hagan sus apuestas.

Ahora, los factores ambientales, sociales y de gobierno, como la optimización de la cartera, la digitalización empresarial, la eficiencia energética, el uso de créditos fiscales ecológicos y el número de mujeres en el equipo directivo, entre otros, también han comenzado a evaluarse y tenerse en cuenta al realizar una inversión.

Pero, ¿cómo podemos garantizar que estas inversiones se realicen de manera segura y que respalden estas nuevas necesidades para confirmar la generación de valor?

La forma más coherente que utilizan las empresas es realizar investigaciones (diligencia debida) en la fase de negociación de la transacción. A diligencia debida puede parecer un paso burocrático y lento en el proceso de fusiones y adquisiciones, pero representa una herramienta esencial para el éxito de la operación.

En este artículo, vamos a explicar qué es un proceso de diligencia debida, cuáles son los aspectos fundamentales que no pueden pasarse por alto y qué hacer con los resultados obtenidos.

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¿Qué es la diligencia debida? ¿y para qué sirve?

El término diligencia debida se utiliza normalmente para referirse al proceso completo de auditoría de todos los aspectos críticos que pueden afectar al valor de la empresa objetivo (Objetivo).

UN diligencia debida Por lo general, se lleva a cabo antes de que las partes ajusten el importe de la transacción y antes del inicio de la negociación de los contratos y tiene como objetivo obtener el mayor y más detallado conocimiento de Objetivo con el fin de:

• aumentar las posibilidades de una operación exitosa;
• llevar a cabo una evaluación del riesgo empresarial;
• permitir ajustes de precios;
• compondrán las responsabilidades de las partes en caso de que se materialicen las contingencias.

¿Cuál es el propósito de diligencia debida lograr estos objetivos, debe comprender todas las áreas de operación de Objetivo - desde aspectos legales (laborales, corporativos, propiedad intelectual, privacidad y protección de datos) hasta aspectos comerciales y contractuales; ética e integridad, TI, regulatorios, fiscales, financieros y contables, recursos humanos, entre otros.

¿Cuál es la importancia de la diligencia debida?

Se ha acabado diligencia debida que el comprador garantice la información para evaluar el riesgo de la empresa (Objetivo) y su valor real, así como las dificultades a las que puede enfrentarse. Además, el diligencia debida también ayuda a comprender los costos en los que se incurrirá para integrar la empresa Objetivo en la cultura del grupo de compradores o adaptar las prácticas existentes de la empresa Objetivo en prácticas social y ambientalmente responsables.

Para tener una idea de la importancia de diligencia debida en los procesos de fusiones y adquisiciones, en el sexto estudio global sobre fusiones y adquisiciones realizado por KPMG con ejecutivos que llevaban a cabo procesos de adquisición de empresas, cuando se les preguntó qué harían de otra manera, las tres respuestas recurrentes fueron:

• La mejor planificación de diligencia debida;
• implementación e integración más ágiles;
• más atención a las cuestiones relacionadas con las personas (RRHH) y los aspectos culturales de la empresa Objetivo.

Como se ha visto, la realización de un diligencia debida en las operaciones de fusiones y adquisiciones es una etapa fundamental que no debe pasarse por alto. En las operaciones en las que un diligencia debida de forma preliminar, debido al tamaño de la operación o a la urgencia de concluir la transacción, es prudente indicar en un contrato que cualquier ajuste en el precio acordado puede realizarse una vez finalizada diligencia debida, o incluso reforzar las cláusulas contractuales que se refieren a las declaraciones y garantías de las partes.

¿Cuáles son los principales tipos de diligencia debida?

Como hemos visto, por qué diligencia debida lograr sus objetivos, debe abordar temas relacionados con las áreas de operación de Objetivo. Consulte algunos de estos temas a continuación..

Debida diligencia legal

UN diligencia debida La investigación legal se centra principalmente en el diagnóstico legal de la empresa Objetivo, incluida la identificación y cuantificación de los pasivos y contingencias que puedan afectar al valor de la empresa.

En esta área, se solicitan los documentos corporativos de la empresa y al personal de los socios, incluidos los certificados negativos, los datos de litigios conocidos, y también se realizan búsquedas en los distintos tribunales y fiscales del país para identificar cualquier demanda que aún no se conozca; licencias, registros y registros necesarios para la conducción de los negocios de la empresa, identificación y registro de la propiedad intelectual, prácticas y controles de privacidad y protección de datos, inventario de los activos muebles e inmuebles de la empresa. Por último, pero no por ello menos importante, se llevan a cabo investigaciones sobre prácticas y políticas laborales.

Debida diligencia en materia de integridad

UN diligencia debida se ha otorgado a la integridad un papel principal en los procesos de fusiones y adquisiciones debido al daño a la imagen y la reputación que se produce en caso de que se identifiquen prácticas empresariales corruptas Objetivo.

Además, la Ley 12.846 de 2013 (Ley Anticorrupción de Brasil), que establece la estricta responsabilidad administrativa y civil de las personas jurídicas por la comisión de actos contra la administración pública, nacional o extranjera, estableció que la responsabilidad de una entidad legal en casos de corrupción es independiente de la responsabilidad individual de las personas físicas que cometieron el acto corrupto y persiste en los casos de alteración, transformación, incorporación, fusión o división contractual de una empresa.

En este sentido, la existencia de un programa de integridad que incluye la preparación de una matriz de riesgos, un código de conducta, la existencia de canales de denuncia y otros controles contribuye a reducir los riesgos y contingencias empresariales y a garantizar un entorno de trabajo ético y saludable, facilitando los procesos de integración.

El alcance de diligencia debida la integridad también debe incluir un análisis cuidadoso de los controles y procedimientos de la empresa para prevenir el fraude y las conductas ilegales en las interacciones con el sector público, ya sea en los procesos de licitación, en la ejecución de contratos administrativos o en cualquier otra actividad, incluso si la llevan a cabo terceros en nombre de Objetivo, como la obtención de autorizaciones y licencias, el seguimiento de las inspecciones, entre otros.

Debida diligencia fiscal

No hay duda de que las cuestiones tributarias tienen un impacto directo y relevante en las empresas. Una buena planificación fiscal puede significar reducir el «coste fiscal», siempre que sea coherente y se lleve a cabo de conformidad con la legislación.

UN diligencia debida La legislación tributaria, por lo tanto, tiene como objetivo identificar, analizar y cuantificar las posibles implicaciones fiscales que afecten a la transacción, incluidos los riesgos y los impactos en las ganancias.

Debida diligencia contable y financiera

Este es probablemente uno de los aspectos más relevantes de diligencia debida para que los inversores pongan precio al Objetivo y respaldan la planificación y operación posteriores a la transacción.

UN diligencia debida El objetivo financiero consiste en tres factores:

• evaluar la calidad de la generación de ingresos de Target, revisar el beneficio bruto y el EBITDA, comprender su naturaleza, tendencias, desafíos y la sostenibilidad de los resultados;
• análisis del capital circulante de Target para comprender el proceso de generación y consumo de efectivo empresarial;
• la existencia de deudas que afecten al valor de la empresa.

Debida diligencia en RRHH

Las evaluaciones de recursos humanos implican el análisis de la estructura organizacional de la empresa, los programas de compensación y beneficios, las prácticas y políticas de recursos humanos, los convenios y acuerdos colectivos, el índice de atracción y retención de talento, entre otros aspectos.

Como se ha visto anteriormente, las prácticas de recursos humanos están vinculadas a la cultura de Objetivo y por lo tanto, son extremadamente relevantes para la fase de integración del nuevo negocio con la empresa adquirente.

¿Cómo hacer la debida diligencia?

El momento de la realización de diligencia debida puede variar según cada caso y depende del tamaño de las empresas, de la urgencia de completar la transacción e incluso del nivel de confianza entre las partes.

Sin embargo, lo ideal es que se realice, preferiblemente, antes de que se negocien los contratos, de modo que contengan declaraciones y garantías reales y asertivas.

¿Cuál es el propósito de diligencia debida para hacerlo de manera rápida y eficiente, se deben observar algunos pasos:

En primer lugar, haga un acuerdo de confidencialidad

Antes de iniciar el trabajo de diligencia debida Y la negociación de la compra y venta de Objetivo, es fundamental garantizar la protección de la información empresarial confidencial.

El proceso de diligencia debida comienza con la firma de un acuerdo de confidencialidad, ya que diversos documentos e información sobre Objetivo se pondrá a disposición de otra parte y cuya divulgación puede causar pérdidas inestimables a la parte reveladora.

En este sentido, la firma de un acuerdo de confidencialidad que establezca las obligaciones de las partes y las sanciones en caso de incumplimiento puede contribuir a la seguridad de las negociaciones.

Actualmente es posible concluir un acuerdo de confidencialidad electrónicamente firmando el mismo a través de una plataforma como Haga clic en firmar.

El acuerdo se puede firmar con cualquier tipo de firma electrónica, ya sea simple (con métodos simplificados para autenticar a los firmantes, como Símbolo, IPP automático y geolocalización), avanzado (con métodos más sofisticados capaces de identificar de forma única al firmante, como la imagen, la biometría, Selfie con documento y/o la combinación de varios métodos de autenticación) o cualificado (con el uso de un certificado digital). En Clicksign, el usuario puede seleccionar el tipo de suscripción que prefiera.

Además, tras la promulgación de la Ley 14.620 de 2023, que incluyó el párrafo 4 en el art. 784 del Código de Procedimiento Penal, ya no es necesario recopilar las firmas de dos testigos en los contratos, cuando un proveedor de firmas verifica su integridad.

Definir el alcance y la fecha límite para la rescisión

Como cualquier proyecto, para que tenga éxito, es necesario definir el alcance de diligencia debida, es decir: es necesario establecer los objetivos de la investigación y las áreas de análisis, de acuerdo con las actividades del negocio. Por ejemplo, no es necesario realizar un diligencia debida bienes inmuebles si la empresa no tiene bienes inmuebles en sus activos. Por otro lado, es importante realizar una investigación en esta área si la empresa vende fábricas o tiene bienes inmuebles en sus activos.

Al mismo tiempo, es importante definir los plazos para llevar a cabo el proyecto y qué equipo participa en el proyecto. Todo esto para prevenir diligencia debida perder tiempo en investigaciones innecesarias, lo que genera costos y demoras adicionales, o el equipo responsable no puede completarlo.

Identificar el equipo responsable

La definición del equipo responsable de diligencia debida, tanto en la empresa vendedora como en los responsables de elaborar el informe para la empresa compradora, es un factor fundamental para el éxito del proceso. Esto es para hacer que la comunicación sea más directa y fluida, evitando contratiempos e información no coincidente.

El equipo responsable de la empresa Objetivo recibirás de los compradores la lista de documentos e información que deben enviar y debes rellenarlos para que se envíen dentro de los plazos acordados.

Otro punto de atención importante es garantizar que el equipo responsable de llevar a cabo el diligencia debida no permita que interfiera con las actividades diarias. Después de todo, la empresa Objetivo debe seguir funcionando como de costumbre, preservando la continuidad del negocio.

Crea una lista de verificación

El procedimiento de diligencia debida comienza con la elaboración de una lista de documentos y pruebas (Lista de verificación) que se remitirá a los auditores para que realicen un análisis empresarial. La construcción de Lista de verificación debe hacerse con mucho cuidado, teniendo en cuenta la naturaleza del negocio de la empresa Objetivo y la transacción de fusiones y adquisiciones.

Como hemos visto, hay varias áreas de investigación: desde los aspectos comerciales, como los financieros, contables, fiscales, y también desde los aspectos legales y personales. En general, busca conocer la idoneidad y precisión de la información contable y los estados financieros, la evolución del desempeño empresarial y la capacidad de crecimiento, investigar las sinergias encontradas, verificar la existencia de pasivos y contingencias y dar fe de la regularidad legal de la actividad.

Seleccione una sala de datos

La elección de un Sala de datos para la disponibilidad de los documentos de la empresa Objetivo los auditores son una medida muy utilizada en la actualidad debido a su seguridad, eficiencia y agilidad.

¿Cuál es el uso de Sala de datos para que se lleve a cabo de manera adecuada, es aconsejable que:

• el acceso a la sala de datos está restringido a los equipos responsables de la diligencia debida;
• se definen las fechas de inicio y finalización de las obras;
• no está permitido descargar o copiar los documentos cargados en la sala de datos. Después de todo, estaban disponibles para su consulta;
• las solicitudes de información y aclaraciones también deben hacerse a través de la sala de datos, garantizando que toda la información se concentre en el mismo lugar, facilitando el acceso y la consulta y garantizando su confidencialidad;
• Al final de la diligencia debida, se formaliza la eliminación de los documentos de la sala de datos o su devolución a la empresa Target.

Por último, haga el informe de diligencia debida

Al final de diligencia debida, se espera que se prepare un informe en el que se indiquen los resultados de la investigación y se señalen las inconsistencias, errores o factores críticos encontrados.

El informe de diligencia debida Debe apoyar a los equipos responsables de las negociaciones en la toma de decisiones sobre el precio a pagar, la indicación de las garantías y otras cuestiones.

¿Qué puede revelar la diligencia debida?

Idealmente, cualquier problema identificado en diligencia debida se puede abordar en la etapa inicial de la transacción. Esto es para evitar volver a trabajar y renegociar aspectos que eventualmente se superarían.

Es posible, por ejemplo, que se encuentren contingencias que aún no se conozcan Objetivo, como las quejas o inspecciones laborales o de los consumidores, por no hablar de una inspección fiscal. O incluso la verificación de errores o inconsistencias en los estados contables que requieran una corrección, de los contratos con clientes no encontrados o incluso de las cláusulas de aceleración de la deuda en caso de un cambio de control. También es habitual encontrar tasas elevadas de Volumen de negocios de empleados o de Churn de clientes.

Estos hechos repercuten en las previsiones de resultados y en la posibilidad de alcanzarlos, según lo previsto.

¿Qué hacer con los resultados encontrados?

Al recibir el informe de diligencia debida es importante que los inversores evalúen cuidadosamente cómo abordar los puntos críticos revelados. Normalmente, las conclusiones de un diligencia debida se pueden clasificar en tres grupos, según la forma en que se traten:

• aquellos que afectan el valor de Objetivo y, por lo tanto, se utilizará para una nueva evaluación del precio a pagar por Objetivo;
• aquellos que deberían abordarse en los contratos definitivos de compra y venta, con mejores declaraciones y cláusulas de garantía, cláusulas de responsabilidad e incluso la provisión de garantías, por ejemplo;
• aquellos que deben tratarse después del cierre de la transacción.

La firma electrónica en el proceso de debida diligencia

Como hemos visto, el proceso de diligencia debida en las operaciones de fusiones y adquisiciones puede garantizar su éxito, ya que permite a los inversores conocer la situación real de la empresa y los riesgos asociados a la misma.

Si bien el proceso implica costos, ya sea en la obtención de certificados, la recopilación y el manejo de documentos, además de los costos de evaluar toda la información, esta etapa de las operaciones de fusiones y adquisiciones se puede acelerar con el uso de la tecnología en la selección de Salas de datos y de firmas electrónicas para firmar acuerdos y declaraciones.

La firma electrónica de documentos es actualmente la forma más segura, eficiente y ágil de formalizar contratos. Y no solo en relación con el acuerdo de confidencialidad, sino en relación con todos los demás documentos celebrados como parte del proceso de fusiones y adquisiciones.

Con la adopción de las firmas electrónicas, el proceso de revisión de documentos puede ser más ágil y eficiente, ya que permite el intercambio de información de forma digital y segura, lo que reduce la necesidad de gestionar documentos impresos y largos procesos burocráticos.

Además, la posibilidad de realizar firmas electrónicas de forma remota es particularmente beneficiosa en operaciones de diligencia debida que involucren a partes ubicadas en diferentes regiones geográficas. Esto permite a las partes interesadas revisar, firmar y compartir documentos de forma más rápida y sencilla, lo que facilita el proceso de diligencia debida más eficiente y económico.

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